Правовые формы организации адвокатской деятельности

Оглавление

О полномочиях адвоката

На вопрос о том, что такое адвокатура, лучше всего отвечает статья 6 Закона, повествующая об адвокатских полномочиях. Для реализации своих законных прав адвокат обязан иметь соответствующую лицензию, ордер, а также соглашение от Минюста. Согласно закону «Об адвокатуре», рассматриваемый работник имеет право:

заниматься сбором сведений, необходимых для оказания юридической помощи;
вести опрос лиц, которые обладают той или иной информацией, важной для адвоката;
собирать вещественные доказательства и вести работу с ними;
привлекать отдельных специалистов в рамках того или иного делопроизводства;
встречаться с доверителем и вести с ним работу.

При этом адвокат не вправе:

принимать от доверителя поручения, носящие незаконный характер;
занимать в деле позицию, несоответствующую воле доверителя (за исключением случаев самооговора доверителя);
говорить о вине доверителя, притом что сам клиент ее отрицает;
разглашать сведения, доверенные ему доверителем, без согласия последнего.

Запрещается также тайное сотрудничество адвоката с оперативно-розыскными органами.

Последние изменения

Как уже было сказано, за 15 лет своего существования, закон 63-ФЗ об адвокатуре претерпел множественные изменения в целях актуализации положений.

Множество поправок было внесено в июне 2016 года, что позволило значительно расширить полномочия адвоката: в некоторой степени статус его приблизился к положению государственного или муниципального служащего. Было введено понятие адвокатского запроса и ответственности третьих лиц за непредоставление запрашиваемых сведений. Также был рассмотрен вопрос ответственности за разглашение или незаконное использование полученной информации. Выросла значимость адвокатского удостоверения.

Самые последние изменения закона об адвокатуре датируются июлем 2017 года и связаны с выходом Федерального закона N 269-ФЗ «О внесении изменений…». Рассмотрим подробнее, каких статей и положений закона об адвокатуре коснулись поправки.

Подпункт 5 пункта 3 статьи 31 о Совете Адвокатской палаты был изложен в новой редакции.

Теперь, согласно закону, Совет Адвокатской палаты не просто «определяет порядок оказания юридической помощи…», но организует ее оказание адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда. Порядок оказания помощи определяет Федеральная палата адвокатов.

В обязанности данного коллегиального исполнительного органа входит доведение до сведения о порядке оказания юридической помощи вышеуказанных органов и самих адвокатов, а также контроль за его соблюдением.

Пункт 3 статьи 37 о Совете Федеральной палаты адвокатов был дополнен подпунктом 3.1, согласно которому к функциям данного коллегиального исполнительного органа добавлено было определение порядка оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда. Совет ФПА поручает советам адвокатских палат организацию исполнения установленного порядка.

Кратко рассмотрим статьи, которых последние поправки хоть и не коснулись, однако содержащиеся положения в данных статьях являются существенными в рамках закона об 63-ФЗ адвокатуре.

В ст. 6 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ указывается, что полномочия адвоката в рамках конституционного, гражданского и административного судопроизводства, а также производства по уголовным делам определяются в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации. В части 3 ст. 6 расписаны мероприятия, которые защитник вправе проводить в рамках реализации своей юридической деятельности:

собирать необходимые сведения;
запрашивать справки, характеристики и др. от государственных органов (адвокатский запрос, п. 1 ч. 3 ст. 6);
опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией;
собирать вещественные и иные доказательства;
привлекать специалистов и т. д.

Рассмотрим также основные обязанности адвоката (ст. 7):

отстаивать права и законные интересы доверителя в соответствии с требованиями и положениями действующего законодательства;
присутствовать на заседаниях суда;
постоянно совершенствовать и расширять профильные знания;
блюсти профессиональную этику и т.д.

Понятием «адвокатская тайна» (ст. 8) обозначаются любые сведения, связанные с оказанием юридической помощи доверителю. Защитник не может свидетельствовать против своего клиента и использовать информацию, полученную от того. Статус адвоката обязывает проводить оперативно-розыскные мероприятия и следственные действия в его отношении исключительно на основании судебного решения.

Деятельность адвоката по защите прав и интересов доверителя осуществляется на основании заключенного с тем соглашения об оказании юридической помощи (ст. 25). Это гражданско-правовой договор, задача которого ясна из его наименования. Заключается в простой письменной форме. Существенными условиями данного соглашения являются:

Указание на адвоката, его образование и принадлежность к палате;
Предмет поручения;
Условия и размер выплаты вознаграждения;
Компенсация расходов, понесенных в ходе исполнения полномочий;
Ответственность адвоката.

В свое время рассмотренный нами закон 63-ФЗ об адвокатуре еще на этапе обсуждений породил множество споров, произведя в данной сфере юриспруденции революцию — именно в этом законе был заложен основополагающий демократический принцип независимости адвокатуры от органов государственной власти, в том числе и от Министерства Юстиции, — принцип свободы при осуществлении профессионального долга.

Бесплатная консультация юриста по телефону:

8 (804) 333-01-43

Что такое адвокатская тайна

Каждый адвокат обязан следовать требованию соблюдения адвокатской тайны. Оно касается самостоятельных действий самого защитника и взаимодействия с третьей стороной.

Согласно ст. 8 закона №63, адвокатскую тайну представляют любые данные, имеющие отношение к оказанию адвокатом помощи клиенту.

Адвокатская тайна связана с целым рядом запретов:

Не имея на то разрешения, адвокат не может подвергнуть разглашению информацию, полученную от своего клиента.
Не подлежит разглашению факт, что клиент обращался за помощью.
Нельзя вызвать на допрос для дачи свидетельских показаний, если они касаются дела нанявшего клиента.

Если это угрожает нарушить адвокатскую тайну, не допускаются обыски, прослушка, другие действия в отношении адвоката.

Какие бывают адвокаты?

Право – весьма обширная отрасль, поэтому невозможно одинаково эффективно отстаивать интересы клиентов с разными запросами.

Основные виды дел, которыми занимаются адвокаты:

уголовные дела. Деятельность заключается в защите граждан, которые являются подозреваемыми в совершенном преступлении;
арбитражные дела. Эта область права регулирует имущественные споры между компаниями;
семейное право. Как правило, в эту категорию входит всё, что связано с разделом имущества при разводах, оспаривании завещаний или смерти родственника;
трудовые споры. Всё, что связано с конфликтами между работниками и работодателями.

Как правило, адвокаты оказывают услуги в частном порядке, однако, их могут привлекать в процессы и за государственный счет. Также в функции адвоката входит предоставление услуг определенному кругу людей бесплатно.

Об адвокатском статусе

Профессионалы, имеющие при себе специальную лицензию, — именно из таких лиц состоит любая адвокатура. Что такое адвокатский статус, которым должен быть наделен каждый работник адвокатуры? Третья глава рассматриваемого законопроекта гласит, что статус адвоката приобретается лицом, имеющим высшее образование по специальности «юриспруденция». Лицо должно быть дееспособным, не имеющим судимости.

Присваивает адвокатский статус специальная квалификационная комиссия, которая, в свою очередь, формируется министерством юстиции. Кандидат в адвокаты должен успешно сдать квалификационный экзамен, после чего в течение трех месяцев комиссия предоставит адвокату соответствующий статус. Стоит отметить, что статус является неограниченным, а стало быть, может быть приостановлен или изъят лишь в исключительных случаях, о которых будет рассказано далее.

Когда назначают бесплатного адвоката

Не все люди, нуждающиеся в защите, могут позволить себе оплатить вознаграждение адвокату, однако каждый вправе рассчитывать на юридическую поддержку и защиту в суде. В Конституции закреплено право на бесплатную юридическую помощь при определенных законом обстоятельствах.

Чтобы воспользоваться бесплатной помощью, руководствуются рядом законодательных нормативов:

Закон №324-ФЗ от 21.11.2011 «О бесплатной юрпомощи».
Закон №63-ФЗ от 31.05.2002 «Об адвокатской деятельности».
УПК РФ.

Согласно ст. 7, 15 закона №324, бесплатно оказывают помощь в юридических бюро, нотариальных конторах, адвокатских объединениях.

Чтобы найти бесплатного адвоката, пользуются реестром, публикуемым ежегодно адвокатской конторой или на официальном сайте органа исполнительной власти – администрации города, района.

Правовая помощь без оплаты вознаграждения выражается в виде консультаций, составления документов, защиты прав граждан в судебных и иных инстанциях.

В зависимости от направленности дела, определены категории граждан, которым бесплатно могут помочь адвокаты.

Согласно с. 20 закона №324-ФЗ, в гражданских делах на бесплатную юрподдержку могут рассчитывать:

малоимущие;
инвалиды 1-2 группы;
ветераны войны;
Герои СССР, России, Соцтруда, Труда.
сироты и дети с инвалидностью, их представители, если юридическая помощь нужна для защиты прав и интересов детей;
лица, намеренные оформить опеку или усыновить детей;
лица с инвалидностью, пожилого возраста при проживании их в учреждениях, занимающих социальным обслуживанием;
несовершеннолетние в профилактических спецучреждениях и их представители;
лица, которым оказывают психиатрическую помощь;
недееспособные граждане и их представители;
граждане, которые пострадали вследствие ЧС.

Если речь идет об уголовном преступлении, помощь бесплатного адвоката обеспечивает право каждого человека на защиту.

Адвокат ≠ адвокатское образование

Согласно п.1 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Таким образом, если адвокат входит какое-либо адвокатское образование, то все равно стороной по договору с доверителем является он (или несколько адвокатов), а не адвокатское образование в лице его «руководителя» или адвоката.

При этом, императивная норма п.6 ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», согласно которой вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования не противоречит п.1 этой же статьи, поскольку, согласно п.13-14 ст. 22, п.2 ст. 23, ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокатские образования являются налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами. Данная норма коррелирует с НК РФ, где адвокатские образования признаются налоговыми агентами, на которых возложена обязанность по исчислению, удержанию и уплате налога с доходов адвокатов.

Разница между правоспособностью адвокатов и адвокатских объединений на этом не заканчивается:

Адвокат (адвокатский кабинет) могут заключать ограниченное количество сделок, по сути п.2-3 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» предметы возможных договоров только юридическими услугами не запрещенные законодательством. При этом, п.1 вышеназванной статьи, позволяет еще адвокату заниматься научной, преподавательской и иной творческой деятельностью.
С адвокатскими же образованиями все иначе. Многие переносят правоспособность членов адвокатских образований (т.е. адвокатов) на правоспособность самого адвокатского образования, но это принципиально неверно, поскольку:

ст. 22-24 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» не содержат императивного запрета на коммерческую деятельность;
то что адвокатские образования являются корпоративными некоммерческими организациями (ст.123.16-2 ГК РФ) и согласно ГК РФ не преследуют в качестве основной цели извлечение прибыли и не распределяют ее между своими членами не означает, что адвокатские образования не могут иметь прибыли. Безусловно, они могут заниматься коммерческой деятельностью и получать прибыль, только вот пускать ее они могут только на уставные цели адвокатского образования! Более того, представляется возможным, что адвокатские образования могут учреждать другие коммерческие организации, прибыль которых также будет направлена на уставные цели адвокатского образования.

Исходя из вышеизложенного адвокатское образование ФОРМАЛЬНО может заключать в лице его единоличного исполнительного органа любые сделки не запрещенные законом (с изъятиями, связанными с лицензиями или членством в СРО).

Примеры (на основе коллегии адвокатов):

Коллегия адвокатов может заниматься издательской деятельностью, популяризируя те или иные юридические знания.
Коллегия адвокатов может оказывать финансовые консультации. Безусловно, такие услуги не могут оказывать адвокаты, но никто не запрещает коллегии адвокатов взять на работу финансовых консультантов, которые и будут осуществлять необходимую деятельность.
Коллегия адвокатов может сдавать в аренду, принадлежащее ей имущество.
Коллегия адвокатов может размещать свободные денежные средства в депозитах, ценных бумагах, получая соответствующий доход.
И т.д.

И не смотря на столь «впечатляющие возможности» адвокатских образований, но исходя из духа адвокатской профессии и кодекса профессиональной этики адвокатов, следует ограничить неразумную коммерческую деятельность адвокатских образований, сосредоточившись на квалифицированной юридической помощи доверителей в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Бухгалтерский учет адвокатского кабинета: учет доходов и расходов, отчетность и её сроки.

Адвокат, успешно прошедший экзамен в квалификационной комиссии и принявший присягу, получает статус адвоката и одновременно с этим членство в адвокатской палате (ст. 13 закона «Об адвокатской деятельности…» от 31.05.2002 № 63-ФЗ).

Наличие данного статуса адвоката наделяет его не только правами и гарантиями со стороны государства, но и определенными обязанностями, первая из которых — за 3 месяца выбрать форму адвокатского образования, в рамках которой он будет осуществлять свою деятельность (ст. 15 закона № 63-ФЗ).

Одной из таких форм является адвокатский кабинет (ст. 21 закона № 63-ФЗ) . Выбирая данную форму (стаж в качестве защитника составляет не менее трех лет), адвокат будет оказывать правовую помощь единолично, полагаясь только на свои силы и знания.

Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально и учредившие адвокатский кабинет, действуют на основании решения Совета Адвокатской палаты.

Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, в соответствии со ст. 83 Налогового кодекса РФ ставится на учет в налоговом органе на основании уведомления адвокатской платы.

Адвокатский кабинет является второй по популярности формой адвокатского образования, по данным Совета Федеральной палаты адвокатов РФ. Кабинет не является юридическим лицом, несмотря на то что имеет наименование и местонахождение, печать, штампы и бланки с их указанием. Поэтому он не регистрируется в Едином государственном реестре юридических лиц, а лишь в реестре адвокатских образований субъекта, который ведется соответствующей адвокатской палатой.

Так как адвокатский кабинет не является юридическим лицом – трудовые договоры с сотрудниками, в том числе помощниками и стажерами адвоката, заключаются между самим адвокатом и работниками. Также и соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключаются между адвокатом и доверителем и лишь регистрируются в документации адвокатского кабинета.

Особенностью статуса адвокатского кабинета является тот факт, что законодатель предусмотрел возможность использования для его размещения жилых помещений, в том числе принадлежащих адвокату или членам его семьи на праве собственности либо занимаемых ими по договору найма. При этом требуется согласие всех членов семьи адвоката, а в последнем случае – также наймодателя. Это тоже составляет дополнительную (материальную) гарантию независимости адвоката.

Формы и сроки предоставления отчетности адвокатскими кабинетами во внебюджетные фонды, в налоговые органы и органы статистики

1. В налоговые органы:

— Декларация по налогу на доходы физических лиц (форма 3- НДФЛ), а так же налоговая декларация по форме 4-НДФЛ – до 30 апреля года, следующего за отчетным.

2. В органы государственной Статистики:

— Сведения об объеме платных услуг населению (форма 1-услуги) ежегодно, до 1 марта после отчетного периода. Норма предусматривает добровольный порядок предоставления статистической отчетности.

Экскурс в историю

Исторически в России ещё в XIX веке существовало деление адвокатов, так называемых «поверенных» на присяжных поверенных и частных поверенных. Деление было связано с формированием единой адвокатуры, объединяющей присяжных, к которым предъявлялись квалификационные требования, с утверждённым возрастным цензом и другими требованиями и ограничениями. Однако в виду невозможности быстрого перехода к новой организации было решено временно оставить так называемых «стряпчих», которых и обозначили в качестве частных поверенных.

В период существования СССР была учреждена единая адвокатура без деления адвокатов на виды, что в силу малого количества законодательных актов и в целом неразвитого законодательства вполне отвечало духу времени.

С 1992 года после образования Российской Федерации как независимого государства законодательство активно развивается, принимаются важнейшие отраслевые законы и кодексы, в том числе регулирующие новые, ранее неизвестные сферы общественной жизни и экономики. В связи с этим, с середины 90-х годов все чаще озвучивается тезис о необходимости специализации адвокатов. Сторонники данной идеи приводят в качестве примера западные правовые системы, в частности, американскую модель, в которой адвокаты делятся как по специализации, так и по другим основаниям (государственные адвокаты и частные адвокаты). Есть также британская модель с делением адвокатов на барристеров и солиситеров (первые представляют собой высший ранг адвоката, тогда как солиситеры ограничены в полномочиях, и могут заниматься консультированием, подготовкой материалов для барристеров, участвовать в судебных спорах самых низших инстанций).

Можно ли судье в отставке работать адвокатом

Бывшие служители Фемиды имеют бесценный опыт и высокий уровень компетенции в разных направлениях права. Поэтому было бы логичным, если бы они использовали свои знания, например, в адвокатской сфере. Но на практике это запрещено на законодательном уровне.

Основной закон, который определяет статус судей в России — ФЗ от 26 июня 1992 N 3132-I. В соответствии с его нормами, заниматься адвокатской деятельностью судьям, которые вышли в отставку или находятся на пенсии, запрещено. На практике случаи, когда они все же работают адвокатами, встречаются. Но это является нарушением действующего законодательства и может привести к снятию всех привилегий, выплат и гарантий.

Как заявил Верховный суд, исключений из этого правила быть не может. Не может считаться уважительной, в том числе, такая причина, как сложные жизненные обстоятельства. Как свидетельствует судебная практика, Верховный суд однозначно трактует ведение адвокатской деятельности судьями в отставке, стаж которых превышает 20 лет или которые достигли возраста 55 лет (50 лет для женщин) как нарушение ФЗ от 26 июня 1992 N 3132-I.

Исходя из сказанного выше получается, что вопрос, может ли судья работать адвокатом, даже не должен обсуждаться. Ответ — однозначно нет.

Адвокатские конференции

Российская адвокатура имеет право на самостоятельные собрания в любое удобное время. Так, статья 41 рассматриваемого закона гласит о возможности собирать специальные конференции. Единственное требование — в состав собрания должны входить члены коллегий, а общее число присутствующих лиц должно составлять не менее двух третей от списка заявленных делегатов.

Конференция необходима для разрешения вопросов, касающихся модернизации адвокатской деятельности, размера финансирования правоохранительного органа государством, работы основных форм юридических образований и т. д.

Что такое адвокатура? Это широкая система, включающая в себя большое количество форм и образований, осуществляющая, по сути, только одну функцию: оказание населению качественной юридической помощи.

Как получить статус адвоката?

Все перечисленные выше специалисты должны иметь особый статус, подтвержденный соответствующими документами. Причем адвокат может учредить собственный адвокатский кабинет и работать индивидуально, а может работать в адвокатском бюро, в коллегии адвокатов или при юридической консультации. Считается, что адвокат не может состоять на службе, в отличие от обычного юриста, поскольку в таком случае он утратит независимость и будет подчиняться указаниям начальства, даже если это будет противоречить его убеждениям, а это не просто снижает качество услуг, но полностью противоречит принципам адвокатской деятельности.

Считается, что адвокат должен действовать, опираясь исключительно на собственное чувство долга, не подчиняясь постороннему влиянию, твердо, решительно и в соответствии со своими убеждениями. Впрочем, закон не запрещает адвокатам заниматься научной и преподавательской деятельностью, и в таком случае формально в отношении этой сферы своей работы они все-таки будут подчиняться начальству (например, ректору университета или научному руководителю диссертации).

Специальный статус адвоката подтверждается наличием соответствующих записей в специальных реестрах адвокатских палат, Министерства юстиции и т.д. К слову, эти реестры в Интернете находятся в свободном доступе. И если человек хочет обратиться за помощью к адвокату, он может сначала проверить, внесен ли выбранный им специалист в реестр, то есть не является ли он мошенником.

От ВУЗа до адвоката

Выпускники юридических факультетов, не имеющие опыта работы, по закону не могут сразу же стать практикующими адвокатами. Для начала они должны получить соответствующий стаж работы юриста, а это не менее шести месяцев. Если у них недостаточно стажа, они могут и не устраиваться в юридическую контору, а обратиться в Адвокатскую Палату, при которой и будут проходить стажировку в течение двух лет (раньше для этого хватало и одного года). При этом стажировку молодой специалист должен проходить под руководством опытного адвоката, стаж работы которого должен составлять не менее пяти лет.

Стажировка

Стажер не является адвокатом, он работает на основе трудового договора. Это означает, что адвокат является его непосредственным руководителем. Но при этом стажер должен хранить адвокатскую тайну. Не стоит путать стажера с помощником адвоката. По закону помощнику даже необязательно иметь высшее юридическое образование, достаточно среднего.

Когда срок стажировки заканчивается, стажер может подавать заявление для получения статуса адвоката. Для получения статуса он должен сдать экзамен, который является бесплатным.

Вознаграждение за труд и собственная практика

Поскольку адвокатский труд требует высокой квалификации, а также больших временных и эмоциональных затрат, неизбежно встает вопрос об его оплате. Кстати, размер вознаграждения и условия его выплаты относятся к существенным условиям соглашения об оказании юридической помощи ().

Анастасия Расторгуева: «Существующий закон об адвокатуре не отражает реального положения дел»

Представляется, что причитающуюся адвокату сумму ему нужно определять, исходя из адекватной оценки своего профессионализма. И необязательно при этом, чтобы молодой адвокат получал мало

Напротив, обратила внимание Елена Бойцова, «дешевый» специалист вызывает обоснованное сомнение – почему он так мало берет? Если профессионал уверен в своих знаниях и силах – он может называть высокий гонорар, полагает Сергей Копейкин. Однако и здесь следует проявлять известную сдержанность

Практикующие юристы советуют учитывать средние цены по рынку, а также исходить из общих расценок адвокатского образования, в котором работает специалист.

Впрочем, последний фактор не нужно учитывать адвокату, который открыл собственную практику и уже не зависит от коллегии или бюро. Вероятно, он может считать себя профессионалом и просить соответствующий гонорар, поскольку в настоящее время учредить адвокатский кабинет, чтобы вести самостоятельную деятельность, вправе только гражданин, имеющий стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет (). Это положение появилось в законодательстве сравнительно недавно, менее года назад – изменения вступили в силу с 13 июня 2016 года (п. 6 ст. 2 Федерального закона от 2 июня 2016 г.. № 160-ФЗ «»).

К слову, данную норму не все адвокаты считают удачной. Денис Погуляев отметил, что она несправедлива для состоявшихся юристов с большим опытом, которые решили получить статус адвоката. Они не смогут сразу после этого стать учредителями кабинета или коллегии, так как им придется ждать пять лет, зарабатывая необходимый стаж. Более справедливым, по мнению эксперта, был бы дифференцированный подход, учитывающий продолжительность профессионального опыта. А Юлия Вербицкая, напротив, полагает, что наличие обязательного пятилетнего стажа – это правильная мера в отношении молодых адвокатов. Данный период она назвала оптимальным для получения опыта и создания собственной клиентской базы.

Что интересно, не все профессионалы считают необходимым открывать собственную практику. Так, Анастасия Расторгуева рассказала, что большинство ее успешных коллег-адвокатов являются членами коллегий или бюро. Данные формы адвокатских образований, по ее оценке, дают большее преимущество, поскольку всегда можно посоветоваться с коллегами или вести дело сообща. К тому же, самостоятельность влечет за собой и риски – не исключено, что первоначальная клиентская база не обеспечит достаточный доход. В этом случае эксперты рекомендуют заранее предвидеть такую ситуацию и создать финансовый резерв на первое время.