Взыскание и возмещение упущенной выгоды: расчет, стоимость и практика

Оглавление

Какие сведения указать в претензии

Составляя претензию к перевозчику, включите в нее сведения, отразить которые требуют нормы о перевозке соответствующим видом транспорта. Если в договоре есть положения о составлении претензий, также руководствуйтесь ими.

Если в законодательстве нет требований к содержанию претензии и в договоре нет таких условий, рекомендуем указать сведения, которые обычно включают в претензии независимо от вида договора.

Во всех случаях отразите в претензии, в частности:

во вступительной части (“шапке”): наименование перевозчика, его адрес, ОГРН и ИНН, а также аналогичные сведения о своей организации;
в описательной части: в частности, данные о грузе и его стоимость, объявленную ценность (при наличии), номер и дату накладной, по которой его перевозили. Укажите, когда вы внесли провозную плату и чем это подтверждается. Опишите, в чем выразилась несохранность груза, когда и как вы это обнаружили. Закон выделяет утрату, недостачу или повреждение (порчу) груза

Важно выбрать верный для вашего случая термин: от этого зависит расчет суммы ущерба (п. п

1, 2 ст. 796 ГК РФ);
в требованиях к перевозчику о возмещении ущерба и возврате провозной платы: их обоснование, расчет сумм и применимые нормы права и договора;
в список приложений: все документы, которые вы собрали, следуя положениям норм транспортного законодательства о том, какие документы приложить к претензии.

Что отразить в претензии при перевозке железнодорожным или автомобильным транспортом

Требования к содержанию претензии установлены лишь в отношении перевозок автомобильным и железнодорожным транспортом. В частности, нужно указать в претензии:

при перевозке груза автомобильным транспортом – дату и место составления претензии, а также обоснование, расчет и сумму по каждому требованию (п. 88 Правил перевозок грузов автомобильным транспортом);
при перевозке груза железнодорожным транспортом – ваши банковские реквизиты и адрес, на который направлять вам ответ. Также требуется указать сумму по каждому отдельному требованию, по каждой накладной, квитанции о приеме груза и другим документам (п. 6 Правил предъявления и рассмотрения претензий при перевозке грузов железнодорожным транспортом).

Если вы составляете претензию по перевозкам этими видами транспорта, обязательно сверьтесь с требованиями в правилах и укажите в ней все нужные сведения.

Как сформулировать требования к перевозчику

Чтобы сформулировать требования к перевозчику, укажите:

что он должен осуществить:

возместить ущерб, вызванный несохранностью груза, например недостачей;
вернуть провозную плату (при условии, что она не входила в стоимость груза ( п. 3 ст. 796 ГК РФ));

суммы по каждому требованию:

сумму ущерба. Ее размер зависит от того, в чем выразилась несохранность груза. Так, размер ущерба в случае утраты или недостачи груза равен его стоимости, а если груз поврежден, но его можно восстановить, – сумме, на которую его стоимость понизилась (п. 2 ст. 796 ГК РФ). Стоимость груза по общему правилу определяется исходя из его цены в договоре или в счете продавца;
сумму провозной платы. Учтите, что суды взыскивают ее пропорционально стоимости (количеству) утраченного, недостающего или поврежденного груза;

общую сумму всех требований к уплате;
нормы права и пункты договора, которые дают вам право заявлять эти требования.

От чего зависит размер упущенной выгоды

— Реальный ущерб связан с уменьшением имущества и денежных средств, а упущенная выгода — с тем, что они могли бы увеличиться, но не увеличиваются.

Александр Жук
Директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг»

Та сторона договора, которая понесла убытки, может претендовать на их полное возмещение (ст. 364 ГК). Эти убытки включают и упущенную выгоду (п. 2 ст. 14 ГК), взыскать которую можно, предъявив иск в экономический суд по месту нахождения ответчика.

В нашем национальном законодательстве отсутствуют методики и единая судебная практика расчета упущенной выгоды.

Поэтому можно рекомендовать подходы, закрепленные во Временной методике определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушением хозяйственных договоров. Кстати, этот документ был одобрен еще во времена Советского Союза: 21 декабря 1990 г. Госкомиссией Совмина СССР по экономической реформе (приложение к письму Госарбитража СССР № С-12/НА-225).

Размер упущенной выгоды нужно определять с учетом затрат, которые возникли, если бы обязательства по договору были исполнены.

Пример: Ответчик по договору должен был предоставить истцу займ. Истец планировал на эти деньги провести на определенной территории оптоволоконный кабель и получить доход в виде оплаты потребителями услуг за пользование интернетом. Займ в полном объеме предоставлен не был, а суд указал, что рассчитанная неполученная прибыль не учитывает расходов провайдера и должна рассчитываться как предполагаемый доход в виде платы за пользование интернетом за вычетом разумных затрат на прокладку оптоволоконных линий.

Фото с сайта svarka-optiki-dmk.ru

К сожалению, суды часто не оценивают методику расчета упущенной выгоды и отказывают во взыскании недополученного дохода из-за:

Отсутствия достаточных и достоверных доказательств, подтверждающих убытки
Отсутствия причинно-следственной связи
Непринятия необходимых мер и приготовлений для получения прибыли

Поэтому при определении размера упущенной выгоды должны учитываться данные, которые бесспорно подтверждают реальную возможность получения денежных сумм или имущества.

Если упущенная выгода — ваш случай, то, как истец, вы должны предоставить доказательства возможности получить упущенную выгоду

Ничем не подтвержденные расчеты о предполагаемых доходах судом не принимаются во внимание

Приведу еще один пример, уже из российской судебной практики, по которому хорошо видно, почему суд может отказать во взыскании упущенной выгоды (принципы и подходы к расчетам упущенной выгоды у нас практически одни и те же).

Учредитель СМИ (ответчик) предоставил главному редактору (истцу) права по выпуску газеты за ежемесячную плату в размере 40% от всех доходов за платные услуги (которые оказывает главред при выпуске газеты). Ответчик плату за предоставленные права в течение нескольких месяцев истцу не выплачивал — соответственно, тот не получил доход, на который мог рассчитывать.

Кроме допсоглашения к договору о праве на получение вышеуказанной платы главред не представил другие необходимые доказательства, к примеру:

О том, что если бы он получал деньги от учредителя (обычные условия гражданского оборота), то имел бы в спорный период прибыль именно в указанном им размере
О том, что были приняты меры для получения этой прибыли

Поэтому суд и отказал во взыскании упущенной выгоды.

Фото с сайта novostivmire.com

При этом нужно обратить внимание на такой важный момент. В российской судебной практике отмечается, что расчет упущенной выгоды, представленный истцом, является приблизительным и носит вероятностный характер

Однако это обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске.

Что касается белорусской судебной практики, то у нас редко встречаются иски о взыскании упущенной выгоды. Связано это в первую очередь с теми трудностями, с которыми сталкиваются истцы при доказывании своей позиции по делу.

О расходах

Напомним, согласно ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статья 717 ГК РФ предоставляет заказчику право (если иное не предусмотрено договором подряда) в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

НК РФ предусмотрено, что в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, относятся, в частности, затраты на аннулированные производственные заказы, а также затраты на производство, не давшее продукции. Признание расходов по аннулированным заказам, а также затрат на производство, не давшее продукции, осуществляется на основании актов налогоплательщика, утвержденных руководителем или уполномоченным им лицом, в размере прямых затрат, определяемых в соответствии со ст. и НК РФ.

Таким образом, исходя из НК РФ подрядчик вправе учесть суммы прямых расходов, формирующих стоимость работ, которые не были приняты заказчиком ввиду незавершенности.

Обязательное условие – соответствие расходов требованиям НК РФ, в том числе их документальное подтверждение.

Затраты на производство, не давшее продукции, учитываются, если они экономически обоснованы, у организации имеются соответствующие оправдательные документы, служащие основанием для признания таких расходов, а также имеется связь с деятельностью организации, направленной на получение доходов (письма Минфина России от 06.05.2015 № 03-03-06/1/26255, от 29.03.2012 № 03-03-06/1/163).

Таким образом, подрядная организация должна быть готова представить:

заключенный с заказчиком работ договор;
документ, свидетельствующий о расторжении договора (соглашение, решение суда);
акт списания прямых расходов;
«первичку», подтверждающую несение расходов;
налоговые регистры и др.

При отсутствии подтверждающих документов проверяющие откажут в признании расходов, а судьи встанут на сторону контролеров (см., например, постановления АС СЗО от 02.10.2019 № Ф07-11653/2019 по делу № А05-12415/2018, АС МО от 24.03.2015 № Ф05-2295/2015 по делу № А40-116080/2014 с учетом Определения ВС РФ от 20.07.2015 № 305-КГ15-7285). Арбитры отмечают, что при проведении проверки налоговый орган должен иметь возможность:

установить дату расторжения договора;
сравнить размер указанных в акте затрат со сведениями, отраженными в первичных учетных документах, регистрах бухгалтерского и налогового учета;
оценить причину аннулирования (отказа от исполнения) договора, объем фактического исполнения работ и т. д.

Судьи отклоняют доводы налогоплательщиков, что для признания расходов достаточно иметь указанный в НК РФ акт и необязательно представлять договор, «первичку» и иные документы.

Подчеркнем, при расторжении договора могут возникать не только внереализационные расходы, но и расходы, связанные с производством и реализацией (ст. 253 НК РФ). Такое возможно, когда стоимость работ, выполнение которых было завершено до расторжения договора и которые были приняты заказчиком, отражается в качестве выручки подрядчика. При этом одновременно в составе расходов могут учитываться прямые расходы, приходящиеся на реализованный объем работ.

Упущенная выгода

Расчет упущенной выгоды является не менее актуальным, чем расчет ущерба и расходов по восстановлению нарушенных прав.

В некоторых случаях упущенная выгода может превышать стоимость самого ущерба. Особенно важен расчет упущенной выгоды, если пострадавшая сторона получала прибыль в результате использования поврежденного имущества.

Наиболее часто расчет упущенной выгоды производится в случае, если пострадавшей стороной является юридическое лицо. Очень часто возникает вопрос: Можно ли рассчитать упущенную выгоду, если собственником жилого помещения является физическое лицо.

Что бы ответить на этот вопрос специалисту необходимо определить, получал ли собственник доход от использования помещения на момент залива.

Доход от жилой недвижимости можно получать в следствии:

Сдачи помещения в аренду
Если собственник помещения – индивидуальный предприниматель, работающий на дому.

Рассмотрим случай сдачи помещения в аренду. В этом случае собственник должен предоставить ряд документов, подтверждающих факт сдачи в аренду, а именно:

Договор аренды
Налоговую декларацию и документ, подтверждающий оплату налогов

А также для адекватной оценки необходим документ, согласно которому:

Был расторгнут договор аренды по причине залива помещения
Либо была снижена ставка арендной платы, по причине ухудшения качества жилья вследствие залива
Либо собственник на время устранения последствий залива предоставил арендатору другое помещение (гостиницу, другое жилое помещение) за свой счет.

Здесь хочется особо подчеркнуть, что если Вы не сдавали помещение в аренду, или у Вас не надлежащим образом оформлены документы, то упущенной выгоды не будет.

Теперь рассмотрим вариант, если Вы индивидуальный предприниматель, работающий на дому. В этом случае Вам необходимо предоставить:

Свидетельство о регистрации индивидуального предпринимателя
Бухгалтерские документы

Из бухгалтерских документов должно следовать, что Вы не арендуете какое-либо помещение для работы.

Помните!!! Только в этом случае при заливе вашего жилого помещения можно говорить об упущенной выгоде!

Если Вашему имуществу нанесен любой ущерб в результате действий третьих лиц — звоните в нашу оценочную компанию — мы поможем!

Дополнительно с материалами по оценке того или иного вида ущерба или убытков вы можете познакомиться на страницах

Экспертиза ущерба залива квартиры
Оценка ущерба квартиры
Что делать, если залили соседи сверху
Что делать, если затапливают соседи

Алгоритм действий

Генеральный директор фирмы-арендодателя решил обратиться в суд за взысканием убытков с ООО «Объединение». Для этого он нанял юриста, который выработал алгоритм действий компании в этой ситуации.

Первым делом были приглашены представители «Водоканала», которые, ликвидировали аварию и, проведя соответствующие исследования, составили акт о том, что затопление произошло по вине ООО «Объединение».

После этого был приглашен профессиональный оценщик, который оценил ущерб, нанесенный затоплением помещения. Об этом он составил развернутое экспертное заключение за соответствующую плату.

Комментарий к статье 15 Гражданского Кодекса РФ

По общему правилу, закрепленному в ст.15 ГК РФ, убытки должны возмещаться в полном объеме, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Правило о том, что убытки должны возмещаться в полном объеме означает, что нарушитель обязан возместить пострадавшему и реальный ущерб, и упущенную выгоду.

Гражданская ответственность — один из видов юридической ответственности — установленные нормами гражданского права юридические последствия неисполнения (ненадлежащего исполнения) лицом предусмотренных гражданским правом обязанностей, что связано с нарушением субъективных гражданских прав другого лица.

Гражданский кодекс РФ определяет предпринимательскую деятельность как осуществляемую на свой риск и направленную на систематическое получение прибыли от выполнения работ, оказания услуг, использования имущества и др. В соответствии со статьей 16 ГК РФ публично-правовое образование (Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование) является ответчиком в случае предъявления гражданином или юридическим лицом требования о возмещении убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов.

Порядок представления данных в отчете о прибылях и убытках зависит от признания организацией доходов исходя из требований ПБУ 9/99 «Доходы организации» характера своей деятельности, вида доходов, размера и условий их получения доходами от обычных видов деятельности или прочими поступлениями (операционными, внереализационными или чрезвычайными).

Графа 4 отчета о прибылях и убытках заполняется на основе данных графы 3 отчета за предыдущий год. Если данные за аналогичный период предыдущего года несопоставимы с данными за отчетный период, то первые из названных данных подлежат корректировке исходя из изменений учетной политики, законодательных и иных нормативных актов.

Независимо от того, взыскиваются ли убытки как гражданско-правовая санкция за правонарушение (как говорится в рассматриваемой статье) или взыскание убытков производится в качестве применения меры защиты (при отсутствии правонарушения), в соответствующих случаях действуют правила комментируемой статьи 15 ГК РФ о понятии убытков и о принципе полного возмещения убытков (об этом далее).

Закрепление в законе понятия убытков через оценочные категории (ст. ст. 15, 393 ГК РФ), с одной стороны, придает этому правовому явлению свойство «необходимости доказывания», из чего следует, что невозможно говорить о наличии у лица убытков, не доказанных с соблюдением требований норм процессуального права, поскольку иначе понесенные потери не приобретают правового (юридического) значения, т.е. не подлежат взысканию с виновной стороны. При рассмотрении данной категории дел суду необходимо руководствоваться действующим процессуальным законодательством, которое требует от потерпевшей стороны представления доказательств несения ей имущественных потерь, «разумности» установленного ей метода исчисления убытков, а также самого размера убытков.
Глава 25 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ) (пп.13 п.1 ст.265 НК РФ) включает в состав внереализационных расходов, в частности, расходы в виде сумм, признанных должником или подлежащих уплате на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба.
При этом, однако, необходимо учитывать, что по своей юридической природе взыскание убытков является формой гражданско-правовой ответственности. Из этого следует, что убытки могут быть взысканы при наличии условий, необходимых для применения гражданско-правовой ответственности (подробнее см. об этом коммент. к ст. 401 ГК).
Предъявление гражданином или юридическим лицом иска непосредственно к государственному органу или к органу местного самоуправления, допустившему нарушение, или только к финансовому органу само по себе не может служить основанием к отказу в удовлетворении такого иска.

Комментарий к Ст. 15 ГК РФ

1. Возмещение убытков — наиболее универсальный и широко применяемый способ защиты субъективного гражданского права. В сущности, именно этот способ выражает основные признаки метода и функций гражданско-правового регулирования — компенсационность, эквивалентность, восстановление участников экономических отношений в имущественных правах и др.

В гражданском законодательстве и литературе кроме термина «убытки» встречаются термины «ущерб» и «вред». Представляется, что понятия (и термины) «ущерб» и «вред» по общему правилу идентичны, а «убыток» — это ущерб или вред, выраженные в денежном эквиваленте.

Наука.

В отличие от возмещения вреда в натуре, например путем предоставления должником кредитору вещи такого же рода и качества, в данном случае имущественный интерес потерпевшего удовлетворяется за счет денежной компенсации понесенных им имущественных потерь.

А.П.Сергеев

2. Убытки в гражданском праве составляют:

а) реальный ущерб — расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, а также утрата или повреждение имущества лица;

б) упущенная выгода — это неполученные доходы, которые лицо, право которого нарушено, получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Наука.

Предоставив лицу, чье право нарушено, возможность требовать от нарушителя возмещение не только фактически понесенных им расходов, но и расходов, которые оно должно будет понести для восстановления нарушенного права в качестве одного из элементов реального ущерба, законодатель тем самым открыл возможность для широкого использования абстрактного способа исчисления убытков в обязательственно-правовых отношениях.

А.С.Комаров

Судебная практика.

Размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.

При рассмотрении дел, связанных с возмещением убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, необходимо учитывать, что в соответствии со статьей 15 подлежат возмещению как понесенные к моменту предъявления иска убытки, так и расходы, которые сторона должна будет понести для восстановления нарушенного права. Поэтому, если нарушенное право может быть восстановлено в натуре путем приобретения определенных вещей (товаров) или выполнения работ (оказания услуг), стоимость соответствующих вещей (товаров), работ или услуг должна определяться по правилам пункта 3 статьи 393 Кодекса и в тех случаях, когда на момент предъявления иска или вынесения решения фактические затраты кредитором еще не произведены (Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 6/8).

Претензия о возмещении ущерба причиненного имуществу образец – Малина-групп

Претензия о возмещении ущерба: основные положения по ГК РФ

Образец письма (претензии) о возмещении ущерба

Претензия работнику о возмещении материального ущерба

Как написать претензию о возмещении ущерба причиненного имуществу

В повседневной жизни нередко имеют место ситуации, вследствие которых гражданам причинён имущественный или другой вид ущерба с вытекающими из этого материальными затратами. Но не всегда вопрос возмещения понесённых убытков решается легко, быстро и правильно.

Знание основных и юридически грамотных действий, которые необходимо предпринять для решения возникшей проблемы, поможет гражданину или организации гарантированно восстановить нарушенные права и позволит возместить материальный, а иногда и моральный урон.

Одним из важных шагов на первом этапе решения вопроса возмещения ущерба является составление претензии.

Обстоятельства, прикоторых оформляется претензия на возмещение ущерба

Наиболее распространёнными являются случаи, при которых требования по компенсации ущерба предъявляются непосредственно к виновнику, нанёсшему вред.

Однако, в ситуациях, когда нанесение имущественного ущерба связано с влиянием источника повышенной опасности (автомобили, механизмы, объекты высокого напряжения, поднимаемые на высоту грузы и др.

), виновным лицом считается собственник такого источника, и требования выставляются в его адрес (п. 1 ст. 1079 ГК РФ).

Предсудебной формой обращения пострадавшего лица ко второй стороне является претензия о возмещении ущерба, в которой изложена суть возражений, и письменно заявлены соответствующие требования. Этот юридический документ имеет большое значение, и к его оформлению необходимо подходить ответственно.

Грамотно и убедительно составленное претензионное заявление исключает вероятность его отзыва и позволяет:

Получить возможность добровольного возмещения виновной стороной нанесённого вреда и достичь искомого результата без суда.
Соблюсти досудебный порядок разрешения разногласий, и тем самым реализовать право подачи иска в гражданский суд, если дело всё-таки не удалось решить мирным путём.

Претензия в отдельных случаях является не только непреложным требованием законодательства, но и показывает виновной стороне серьёзность намерений по безусловной компенсации всех понесённых убытков.

В жизни могут иметь место различные ситуации, при которых важную роль играет претензия о возмещении нанесённого ущерба, и образец составления таких заявлений имеет схожий по структуре вид. Причинами для возникновения спора имущественного или материального характера могут быть:

дорожно-транспортное происшествие;
залитие квартиры соседями из вышерасположенных квартир или по вине ЖЭКа;
повреждение иными лицами имущества, конструктивных элементов жилого, нежилого помещения или объекта недвижимости, находящегося в собственности (гараж, дача и пр.);
урон или порча имущества от пожара;
ущерб, возникший вследствие выполненных некачественно или с нарушениями работ по ремонту автомобиля, жилья и т.п.;
ущерб, который нанёс недобросовестный работник имуществу организации;
нанесение вреда здоровью и др.

Соблюдение претензионной процедуры, как обязательного условия для иска в суд, необязательно для граждан, не осуществляющих деятельность по получению прибыли. Данное требование в силу п. 5 ст.

4 Арбитражного процессуального кодекса (АПК РФ) распространяется на предпринимателей.

Нона практике большинство конфликтов без больших материальных и временных затрат, разрешается благодаря претензионной работе,качественно проведённой до суда.

Упущенная выгода статья 15 гк рф