Оглавление
Уступка прав требований должна быть законна
Заключение договоров уступки права требования (договоров цессии) является одним из самых распространенных механизмов коммерческого взаимодействия между субъектами предпринимательства. Цессию стороны используют зачастую не только как сделку по уступке права требования за деньги, но и как механизм осуществления взаиморасчетов и взаимозачетов между собой.
Законодательному регулированию уступки права требования посвящена глава 24 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) «Перемена лиц в обязательстве». Кроме того, к ознакомлению рекомендуется Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», посвященное сформированному судебной практикой пониманию основных аспектов уступки прав.
Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону
Важно исследовать специальное законодательство той сферы правоотношений, которая затрагивает уступку прав
Не допускается, например, уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной: такая сделка ничтожна (ст. 47 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). При заключении договора путем проведения торгов уступка прав также обладает особенностями: если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора (ст. 448 ГК РФ). Также не допускается, в частности, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Кроме того, ГК РФ общим положением о переходе прав к другому лицу запрещает переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.
Также закон не разрешает осуществлять уступку права требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, без согласия последнего.
Вместе с тем отдельно стоит сказать о запрете или ограничении уступки права (требования), которые стороны нередко прописывают в заключаемом ими договоре (купли-продажи, займа, комиссии и проч.), стараясь защитить свои права и не допустить перехода права требования к третьим лицам и изменения личности своих кредиторов.
Законодатель указывает, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения основного договора. То есть даже если договор, на основании которого возникло переуступаемое требование по денежному обязательству, запрещает уступать права требования по нему, уступка все равно будет законной.
Что касается уступки права на получение неденежного исполнения, отметим, что она может быть запрещена или ограничена соглашением между сторонами основного договора. Если такой запрет был согласован сторонами (цедентом и должником), а затем право было уступлено по договору цессии, такой договор может быть признан недействительным по иску должника только в случае, если цессионарий знал или должен был знать о наличии указанного запрета на уступку.
Особенности перевода долга по соглашению сторон
И сейчас я хотела бы заострить внимание именно на особенностях перевода долга по соглашению сторон. Поскольку он регулируется всего двумя статьями Гражданского кодекса Российской Федерации, риски процедуры можно понять только из практики
Советы для кредиторов
Итак, если Вы являетесь кредитором и Вам предлагают перевод долга по какому-либо обязательству, необходимо знать следующее.
Во-первых, необходимо проверить нового должника. Мы неоднократно рассказывали о том, как проверить контрагента и на каких сервисах. Например на бесплатном сервисе зачестныйбизнес.рф, сайте ФССП, картотеках ГАС Правосудие. Скажу кратко — высокий риск перемены должника возникает если:
- Смена учредителей нового должника произошла менее года назад;
- Выписка из ЕГРЮЛ содержит запись о недостоверности сведений по данным ФНС (адреса, директора);
- Новый должник зарегистрирован в массовых адресах регистрации;
- Массовый директор (учредитель);
- Отсутствуют виды деятельности (необходимые ресурсы) для исполнения переведенного долга ( если речь идет о переводе долга в виде исполнения обязательства по оказанию работ/услуг);
- Финансовые показатели за предыдущий отчетный период;
- Имеются не исполненные задолженности ( судебные разбирательства, судебные приставы, задолженности в бюджет) см. Что делать поручителю, если заемщик не платит кредит?;
- Имеются ликвидированные ранее фирмы с теми же учредителями.
Во-вторых, убедитесь в полномочиях лиц, которые будут подписывать соглашение. Также необходимо запросить Устав организации и выяснить из него является ли сделка крупной и должна ли быть одобрена общим собранием учредителей.
В-третьих, убедитесь в платежеспособности нового должника и в наличие (отсутствии) у него каких-либо долговых обязательств.
И наконец, убедитесь в реальности долга и запросите все подтверждающие долг документы (договоры, накладные, акты и т. д.) и период возникновения долга. Эти документы также необходимо отразить в соглашении о переводе долга.
Советы для должников
Если же Вам предлагают стать новым должником, необходимо знать следующее при перемене лиц в обязательстве:
- Оцените свои возможности! В первую очередь, возможность исполнения обязательства без негативных последствий.
- Помните что все права и обязанности по обязательству переходят к новому должнику в полном объеме. Если первоначальное обязательство предусматривает штрафы, проценты, неустойки, при оценке размера долга учитывайте и их, а не только сумму основного долга.
- Не создавайте фиктивную задолженность. В моей практике был случай, когда общество потеряло 10 миллионов рублей, потому что «друг попросил помочь его бизнесу». А сейчас «друзья» не общаются и естественно взыскать с компании «друга» 10 миллионов рублей возможности нет, поскольку документы о наличие долга сделаны идеально.
- И наконец, если получилось так, что Вы стали новым должником, исполнили обязательство перед кредитором, но не имели задолженности перед первоначальным должником и, учитывая, что дарение между двумя организациями запрещено, Вы становитесь кредитором в соответствии со статьей 391 Гражданского Кодекса Российской Федерации и имеете право требовать исполнения обязательства от первоначального должника в полном объеме.
Данная позиция подтверждена Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки»
Удачных Вам сделок!
Автор статьи: Устинова Светлана — организатор клуба «Юридические поединки», руководитель юридической компании, эксперт Первого Арбитражного Учреждения.
Текст документа:
НА ФИРМЕННОМ БЛАНКЕ
Предприятие «А»
Исх. N ___ от «__» _________ 20__ г.
Руководителю предприятия «Б» (ФИО) ______________________
Об уступке денежного требования
В соответствии с п. 3 ст. 353 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) настоящим письмом предприятие «А» уведомляет Вас о том, между предприятием «А» (Первоначальный кредитор) и предприятием «В» (Новый кредитор) заключен договор уступки права денежного требования N ____________ от «____» _____________ 20___ г., согласно которому Первоначальный кредитор уступает Новому кредитору право требования исполнения предприятием «Б» обязательств, вытекающих из договора поставки N ____ от «___» _________ 20___ г., заключенного между предприятием «А» (Поставщик) и предприятием «Б» (Покупатель, Должник).
Предприятие «А» передало предприятию «В» необходимые документы, удостоверяющие его право требования к предприятию «Б» (ст. 356 ГК).
Копия договора уступки права денежного требования прилагается к настоящему Уведомлению.
С момента получения настоящего уведомления предприятие «Б» в соответствии с указанным договором уступки права денежного требования задолженность на общую сумму _________________ рублей обязано погашать предприятию «В», а исполнение обязательств предприятию «А» признается исполнением ненадлежащему кредитору (ст. 353 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
Реквизиты Нового кредитора:
Юридический адрес: ____________________________
_______________________________________________
Банковские реквизиты __________________________
_______________________________________________
Тел. __________________________________________
Руководитель Предприятия «В» __________________
Должник вправе выдвигать против требований Нового кредитора возражения, которые он имел против Первоначального кредитора к моменту получения настоящего уведомления о переходе права требования по обязательству к новому кредитору (ст. 357 ГК).
Руководитель предприятия "А" ___________ _________________________
(подпись) (расшифровка подписи)
Фамилия исполнителя номер телефона
дата Название файла.doc
Похожие записи:
Оформление ипотеки на вторичное жилье в сбербанке: условия кредитования, требования к заемщику
Как усыновить ребенка из федерального банка данных детей сирот
Галлюциногенные грибы: действие и последствия употребления
Статья 202. получение образцов для сравнительного исследования
Налог с продажи машины в 2021 году в собственности менее 3 лет
Школьная характеристика на ученика