Оглавление
Вопросы солидарной и субсидиарной ответственности при переводе долга
В соответствии с п. 3 ст. 391 ГК РФ солидарная ответственность названа в качестве общего правила при переводе долга между предпринимателями. Солидарная ответственность присуща КПД, что отмечено в п. 26 постановления № 54.
Также согласно п. 3 ст. 391 ГК РФ соглашение о переводе долга может предусматривать:
- субсидиарную ответственность;
- освобождение изначального должника от ответственности.
О субсидиарной ответственности и ее особенностях читайте в нашем материале «Что такое субсидиарная ответственность по ГК РФ?».
ВАЖНО! Если из текста соглашения непонятно, является перевод долга ППД или КПД, то считается, что это ППД (п. 27 постановления № 54). Применительно к ППД ВС РФ также отметил, что если в соглашении о ППД не указано на денежное предоставление от изначального должника, то действует презумпция, что возмездность имеет иные, неденежные основания (п. 19 Обзора судебной практики ВС РФ № 1 (2018), утв
Президиумом ВС РФ 28.03.2018)
Применительно к ППД ВС РФ также отметил, что если в соглашении о ППД не указано на денежное предоставление от изначального должника, то действует презумпция, что возмездность имеет иные, неденежные основания (п. 19 Обзора судебной практики ВС РФ № 1 (2018), утв. Президиумом ВС РФ 28.03.2018).
Образец договора перевода долга (трехсторонний)
Основные нюансы при заполнении:
- В заглавии приводятся наименования трех компаний, имена представителей, их должности, на основании чего обладают достаточными полномочиями для заключения такого рода соглашений, документы подтверждающие их права.
- В первом разделе необходимо раскрыть предмет договора, вписать данные о первоначальном долговом обязательстве, его номер и дату. Здесь фиксируется новое соглашение кредитора о смене плательщика.
- Во втором разделе прописываются обязанности сторон и иные детали соглашения.
- В пункте разрешение споров указывается арбитражный суд, в который будет передано дело в случае неисполнения долговых обязательств плательщиком.
- В третьей части соглашения прописывается вся информация об оплате, сроки, размер взносов и т.д.
Прописывается, что предыдущий договор теряет силу.
Форма договора:
ДОГОВОР ПЕРЕВОДА ДОЛГА
г.____________ «___» _________ 20__ г.
_________________________________________________________, именуем__ в дальнейшем
(наименование юридического лица)
Первоначальный должник, в лице _________________________________________________,
действующ__ на основании _______________________________________, с одной стороны,
(Устава, доверенности — ее № и дата)
и _______________________________________________________, именуем__ в дальнейшем
(наименование юридического лица)
Новый должник, в лице __________________________________________________________,
действующ__ на основании _______________________________________________________,
(Устава, доверенности — ее № и дата)
с другой стороны, и _____________________________________________________________,
(наименование юридического лица)
именуем__ в дальнейшем Кредитор, в лице _________________________________________,
действующ__ на основании ______________________________________________________,
(Устава, доверенности — ее № и дата)
с третьей стороны, а вместе именуемые Стороны, заключили настоящий договор
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Первоначальный должник переводит на Нового должника долг перед Кредитором
по обязательствам _______________________________________________________________,
(выполнение работ, оказание услуг, оплата денежных
средств, передача имущества)
вытекающим из договора от ___________ № ___ на сумму _____________________________.
1.2. Перевод долга включает в себя уплату процентов, неустойки, возврат или потерю
задатка в случае нарушения или неисполнения обязательств.
1.3. Кредитор согласен на перевод долга на Нового должника.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Первоначальный должник передает Новому должнику все документы,
свидетельствующие о существовании долга Должника перед Кредитором.
2.2. Новый должник обязуется в __________________________________________ срок
с момента заключения настоящего договора произвести расчеты с Кредитором.
2.3. Новый должник имеет право выдвигать против требований Кредитора все
возражения, основанные на отношениях между Кредитором и Первоначальным должником.
3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
3.1. Первоначальный должник несет ответственность перед Новым должником за
недействительность переведенного на него долга.
4. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА4.1. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания настоящего договора и
действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.
4.2. Если в течение срока исполнения обязательств по настоящему договору Новым
должником не будут исполнены обязательства перед Кредитором в порядке, определенном
пунктом 2.2 настоящего договора, договор утрачивает силу и Стороны возвращаются в
5. РАССМОТРЕНИЕ СПОРОВ
5.1. Споры по настоящему договору Стороны разрешают путем переговоров, а при
недостижении согласия — в хозяйственном суде в порядке, установленном законодательством
5.2. Настоящий договор составлен в 3 экземплярах — по одному экземпляру для каждой
5.3. Все дополнения и приложения к настоящему договору являются его неотъемлемой частью и должны быть совершены в письменной форме.
6. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И ПОДПИСИ СТОРОН
ПЕРВОНАЧАЛЬНЫЙ ДОЛЖНИК НОВЫЙ ДОЛЖНИК КРЕДИТОР
____________________ ____________________ ____________________
____________________ ____________________ ____________________
____________________ ____________________ ____________________
От Первоначального должника: От Нового должника: От Кредитора:
____________________ ____________________ ____________________
Налог на прибыль
Объектом налогообложения и налоговой базой по налогу на прибыль для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, признается прибыль (ее денежное выражение), которая представляет собой разницу между полученными ими доходами и величиной произведенных ими расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ (п. 1 ст. 247, п. 1 ст. 274 НК РФ).
К доходам, учитываемым при формировании налоговой базы по налогу на прибыль, относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, определяемые в порядке, установленном ст. 249 НК РФ, и внереализационные доходы, определяемые в порядке, установленном ст. 250 НК РФ (п. 1 ст. 248 НК РФ).
Доходом для целей налогообложения прибыли на основании п. 1 ст. 41 НК РФ признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главой 25 НК РФ.
Отношения, возникающие в рамках перевода долга, не являются отношениями по договору займа. Вместе с тем заметим, что материальная выгода, полученная организацией от пользования беспроцентным займом, не увеличивает налоговую базу по налогу на прибыль (смотрите, например, письма Минфина России от 09.02.2015 N 03-03-06/1/5149, от 11.05.2012 N 03-03-06/1/239, постановление Президиума ВАС РФ от 03.08.2004 N 3009/04).
Какие проводки потребуется составить должнику
В случае с изменениями по задолженности, у исходного дебитора обязательства по договоренности с кредитором полностью прекращаются.
Теперь невыплаченная сумма числится за новым должником.
Когда первый дебитор производит отгрузку товара новому, наступают обязательства по уплате НДС.
Далее приведен перечень бухгалтерских проводок:
- при поступлении продукции от кредитора – Дебет 41 Кредит 60;
- НДС при поступлении продукции – Дебет 19 Кредит 60;
- перечисление задолженности со стороны последующего должника – Дебет 60 Кредит 62;
- отправка последующему должнику – Дебет 62 Кредит 90;
- НДС на день отправки продукции – Дебет 90 Кредит 68;
- перечисление себестоимости – Дебет 90 Кредит 41;
- прибыль – Дебет 90 Кредит 99;
- вычет НДС по товару, который был отправлен кредитором – Дебет 68 Кредит 19.
Далее проводки для второго дебитора:
- взятие долга по отношению к кредитору – Дебет 60 Кредит 76;
- выплата долга – Дебет 76 Кредит 51;
- поступление продукции первого дебитора – Дебет 10 Кредит 60;
- НДС при доставке – Дебет 19 Кредит 60;
- вычет НДС на груз, поставленный первым должником – Дебет 68 Кредит 19.
Соглашение составляется по нормам, оговоренным в Гражданском кодексе для осуществления перевода долга между компаниями.
Там не приводится детальный образец, как составить документ. Но из нормативов и судебной практики можно делать выводы, какие пункты должны содержаться в тексте, чтобы он был признан действительным.
Текущие долги по отношению к кредитору переходят к последующему дебитору.
Для правильного оформления договоренности, обязательно получить согласие кредитора.
О возмездном и безвозмездном вариантах договора
Составление договора передачи долга осуществляется исходя из общепринятых требований, предъявляемых к сделкам между организациями. Таким образом, договор должен содержать следующие обязательные реквизиты:
- Наименование, дату и место составления.
- Наименования сторон и их реквизиты.
- Подписи уполномоченных лиц, печати организаций.
В силу требований ст. 432 ГК РФ в соглашении должен быть четко указан предмет договора, то есть размер переводимого долга — как основной суммы, так и суммы процентов, пеней, неустоек, которые могли образоваться в ходе его неисполнения или ненадлежащего исполнения первоначальным должником. Помимо указания сумм следует также обозначить основания возникновения долговых обязательств, то есть реквизиты соглашения, на основе которого возникло данное обязательство.
Подпишитесь на рассылку
Второе необходимое и существенное для сторон условие — это момент перевода долга, который может совпадать с днем подписания сторонами договора, но может определяться и иной датой. Что касается сроков исполнения основного обязательства, то они указываются в первоначальном договоре и будут обязательными для нового должника.
Безвозмездность договора
Следует помнить, что нормы ст. 391 ГК РФ не определяют, должен ли быть перевод долга между юридическими лицами безвозмездным или предполагать какое-либо встречное возмещение. Таким образом, стороны, заключая сделку, должны обозначить, является договор безвозмездным или возмездным, а также указать размер платы за принятие на себя долга новым должником, если она предполагается.
В качестве оплаты может быть принято как прямое денежное возмещение, так и освобождение полностью или в части нового должника от каких-либо финансовых или иных обязательств перед старым должником. Также сделка может предполагать и последующий перевод прав кредитора на нового должника, если последний исполнит данное обязательство.
Актуальный для перевода долга между юридическими лицами образец договора (возмездный вариант) можно скачать на нашем сайте.
Оформление согласия на перевод долга
Для реализации требований п. 2 ст. 391 ГК РФ юридической практикой выработаны следующие способы дачи согласия кредитора на перевод долга:
- Составление кредитором отдельного документа, из содержания которого очевидно, что кредитор согласен на перевод долга от старого должника к новому.
- Выполнение соответствующей надписи на самом договоре, содержащей реквизиты, подпись и печать кредитора и указывающей на одобрение данной сделки.
Также кредитор может дать такое согласие заранее в отношении неограниченного круга лиц. В этом случае оно будет действительно с момента, когда кредитора уведомят о переводе долга на другое лицо.
***
Подводя итог, отметим, что составление соглашение о переводе долга не представляет особых сложностей, однако сторонам следует помнить о необходимости соблюдения соответствующей формы и получении согласия кредитора. Также не следует забывать и о детализации всех взаимных прав и обязанностей по новому договору.
Что такое перевод долга
Перевод долга — это перенос долговых обязательств на другого человека. Иначе говоря, перевод долга — это смена должника. Процедура может быть осуществлена только при согласии кредитора на замену. Если кредитор заявил о том, что он против перевода, или его мнение не спросили, то перевести долг нельзя. А если это правило нарушено, то документ о переводе долга считается ничтожным. Часто перевод долга становится единственным способом регулирования обязательств без понесения каких-либо издержек.
Письменное согласие кредитора — обязательное условие для перевода долга
Правило об обязательном истребовании согласии кредитора применяется всегда, когда перевод оформляется как двусторонняя сделка. Но если долговые обязательства переходят по наследству, то согласие кредитора не требуется. В случае когда речь идёт о продаже предприятия, обременённого долгом, то согласие обязательно. В противном случае кредитор может заявить о признании договора продажи недействительным полностью или частично. Долговые обязательства при продаже такого предприятия ложатся как на продавца, так и на покупателя. Согласно Гражданскому кодексу РФ, продавец должен направить кредитору письменное уведомление о продаже. Однако отсутствие согласия не отменяет права владельца на распоряжение имуществом (в т. ч. продажу). Если согласие кредитора вовсе не поступило, то он может предпринять следующие действия в свою пользу:
- требовать отмены договора через суд;
- требовать компенсаций ущерба (в течение 90 дней с момента получения уведомления о продаже);
- требовать досрочного исполнения обязательств.
К лицу, на имя которого был осуществлён перевод, приходят все обязательства в рамках этого долга:
- проценты;
- неустойки за просрочку;
- потеря задатка и т. д.
Другими словами, в поле действия договора попадают все пункты, оговорённые первичным документом, например, кредитным договором. Если у должника имелись поручители или залогодатели, которые не дали выраженного согласия, то их обязательства вовсе прекращаются. Например, если имелся поручитель при получении кредита, но он против перевода долга, то после заключения документа о переводе его поручительство прекращается. Об этом гласит статья 367 ГК РФ, но не все граждане РФ об этом знают, чем умело пользуются агентства по взысканию долгов.
Иногда происходит взаимная замена ответственных лиц, когда вместе с заменой должника происходит и уступка права на требование долга. При таких обстоятельствах нужно соблюдать условия к каждой части взаимной замены по отдельности. То есть к договору уступки прав применяются одни правила, а к замене должника — другие. Иногда для составления таких договоров и соглашений целесообразно обратиться к профессиональным юристам. Порой неграмотное оформление договоров приводит к дополнительным издержкам, превышающим размер оплаты за услуги юриста.
Когда возможен перевод долга
Российским законодательством предусмотрен перечень условий, определяющих возможность перевода долга:
- Должник и будущий должник должны заключить соглашение о переводе долга.
- Для перевода долга может требоваться согласие кредитора.
- Если речь идёт о предпринимательском долге, то прошлый и новый должники несут солидарную ответственность перед кредитором.
Содержание обязательства при переводе долга остается неизменным
Перевод долга невозможен при следующих обстоятельствах:
- кредитор не ответил на запрос о согласии или ответил отказом;
- новый должник не дал своего согласия на перевод;
- долг переводится на недееспособное лицо (в том числе лицо, не достигшее 14 лет).
Чем перевод долга отличается от цессии
При цессии меняется кредитор, а должником остаётся то же самое лицо. При переводе долга может поменяться должник, но кредитор не меняется. Это одно из главных отличий этих сделок
А также важное различие между этими двумя сделками — правовое регулирование
Также отличительной чертой перевода долга является необходимость согласия. При цессии согласие так же требуется, но в отдельном порядке согласие должника необязательно. Формально согласие должника прописано в договоре займа, но не каждый должник об этом осведомлён соответствующим образом. При переводе долга согласие кредитора более чётко выражено.
Особенности замены должника в обязательстве
Перевод долга — это передача долга по обязательству должником другому лицу.
Этот случай перемены лица в обязательстве противоположен цессии. Там менялся кредитор, здесь меняется должник.
Перевод долга может осуществляться как в силу закона, например, в случае реорганизации должника, так и на основании сделки.
Личность должника обычно важна для кредитора. Вдруг новый должник окажется менее платежеспособным, чем первоначальный? Поэтому для перевода долга необходимо получить согласие кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ).
Разумеется, это не касается случаев перевода долга в силу закона.
На практике обычно заключается письменное трехстороннее соглашение о переводе долга, в котором помимо первоначального и нового должников ставит свою подпись кредитор по основному обязательству.
Если согласия кредитора нет, то соглашение о переводе долга является ничтожным (абз. 1 п. 2 ст. 391 ГК РФ). Согласие кредитора может быть получено заранее, еще до заключения соглашения. Позднее, когда оно будет заключено, достаточно отправить кредитору уведомление об этом. С момента его получения перевод считается состоявшимся (абз. 2 п. 2 ст. 392 ГК РФ).
Требования к форме договора те же самые, что и при уступке права требования. Действует аналогичное правило: форма соглашения о переводе долга следует форме сделки, в которой меняется должник.
Обычно при переводе долга соглашение заключается между старым и новым должником при условии согласования замены кредитором.
Если обязательство связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, абз. 2 п. 1 ст. 391 ГК РФ допускает возможность заключения соглашения о переводе долга между кредитором и новым должником.
В Постановлении Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54 переводу долга посвящены всего 3 пункта. Но они очень и очень важные.
Другой комментарий к Ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации
1. Перевод долга называется также делегацией. В п. 1 комментируемой статьи зафиксировано правило, согласно которому перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Это обусловлено тем, что личность должника имеет для кредитора существенное значение. В данной статье ничего не говорится о том, в какой форме должно быть выражено согласие кредитора на перевод долга. Полагаем, что оно должно быть дано в письменной форме.
Перевод долга предполагает наличие волеизъявления по меньшей мере трех сторон — двух должников и кредитора, поэтому такую сделку следует рассматривать как многостороннюю. Перевод долга может происходить одновременно с уступкой требования. Так, при уступке покупателем права получить вещь в собственность одновременно на нового кредитора переводится обязанность уплатить за эту вещь продавцу определенную сумму, т.е. осуществляется перевод долга.
2. В п. 2 установлено общее правило о том, что перевод долга должен совершаться в той же форме, в которой была осуществлена уступка требования (см. п. п. 1 и 2 комментария к ст. 389).
Основания перемены лиц в обязательстве
Перемена лиц в обязательстве, т.е. появление в нем взамен первоначальных — новых должника и кредитора, специфический и практически важный институт гражданского права, отражающий потребности и динамику современных рыночных отношений, когда происходят частые смены собственников и владельцев имущества по договору. Иногда такие изменения в составе субъектов обязательства являются нормальным явлением, например передача другому лицу векселя и иных ценных бумаг; в других случаях они обусловлены разного рода внешними факторами, влияющими на состав и цели участников обязательства.
Перемена лиц в обязательстве происходит в различных формах, которые влекут для участвующих в обязательстве лиц разные последствия. Прежде всего надо различать универсальное и сингулярное правопреемство в обязанностях и правах.
Первое имеет место при реорганизации юридических лиц (их слиянии и разделении), а также при наследовании имущества физического лица, когда к правопреемнику в силу названных обстоятельств переходит совокупность прав и обязанностей предшественника. При сингулярном правопреемстве к новому кредитору или должнику переходит только определенное право или обязанность, что обычно обусловлено желанием урегулировать отношения участников рыночного оборота, прежде всего, провести взаимные расчеты. Универсальное правопреемство — проблематика корпоративного и наследственного права, и поэтому в настоящей главе речь будет идти только о сингулярном правопреемстве.
Сингулярное правопреемство может иметь место в силу предписаний закона или же, что бывает чаще, в силу договоренности между субъектами имущественного оборота. При изменении в обязательстве кредитора ГК говорит об уступке требования (на юридическом языке — цессия), в случае появления в обязательстве нового должника используется термин перевод долга (юридический эквивалент — делегация).
Переход прав к другому лицу возможен, кроме того, в рамках некоторых договоров гражданского права как одно из их условий. Примером служит договор финансирования под уступку денежного требования, именуемый в литературе факторингом (гл. 43 ГК). К условиям этого договора об уступке требования при наличии пробелов в названной главе ГК могут применяться общие нормы гл. 24 ГК о цессии.
В рамках некоторых договоров возможна и такая форма перемены лиц в обязательстве, когда одновременно происходит как передача права, так и перевод долга. Это имеет место при продаже предприятия (§ 8 гл. 30 ГК) и в договоре аренды, если арендатор совершает договор перенайма, когда его место в договоре аренды занимает другое лицо (п. 2 ст. 615 ГК).
В гл. 24 ГК о перемене лиц в обязательстве наряду с уступкой требования и переводом долга говорится о таких формах перехода права, как регрессное требование (п. 1 ст. 382), суброгация (ст. 387), индоссамент (п. 3 ст. 389), которые соприкасаются с проблематикой перемены лиц в обязательстве и нуждаются в уяснении.
Регрессное требование представляет собой требование компенсации за исполненное за счет или по вине другого лица. При регрессе возникает новое обязательство, а не перемена лиц. Поэтому закон с достаточными основаниями вводит норму о том, что правила об уступке требования к регрессным требованиям не применяются (п. 1 ст. 382 ГК).
Суброгацию и индоссамент, напротив, следует рассматривать в качестве особых случаев уступки права требования. Термин «суброгация» используется для обозначения права страховщика, уплатившего страховое возмещение, требовать его компенсации от лица, отвечающего за наступление страхового случая. Индоссамент — это предусмотренный законодательством о ценных бумагах упрощенный способ передачи ордерной ценной бумаги путем нанесения на нее передаточной надписи — индоссамента.
Последовательность перехода долга
Рассмотрим, в каком порядке допускается перевод должником своего долга на другое лицо. Такая операция осуществляется обычно в целях закрытия долга, когда заёмщик не исполняет требования взыскателя в течении некоторого времени. Последовательность действий дебитора в данной ситуации заключается в следующем:
- Поиск кандидатуры на роль нового должника, изучение документов, устанавливающих законность выполнения обязательств данным лицом, и позволяющих говорить о его хорошей платежеспособности и добросовестности.
- Составление контракта о переходе долга от прежнего должника к будущему с указанием условий и графика выплат, суммы задолженности, либо составление трехстороннего соглашения.
- Уведомление кредитора о смене обладателя долга с целью получения утвердительного ответа на осуществление текущей сделки, в соответствии со ст. 562 ГК РФ. Иначе заимодатель может в последствии 3-х месяцев с момента получения такого письма признать соглашение недействительным или потребовать досрочного выполнения требований и компенсации причиненного ущерба.
Важно проинформировать заимодателя о своем намерении делегировать долг другому лицу и получить его согласие на заключение данной сделки. Поэтому к оформлению уведомительного письма следует подойти ответственно
В письме следует установить размер задолженности и период времени для погашения долга.
Для получения согласия кредитора на смену должнику стоит предоставить доказательства платежеспособности и добросовестности делегата (акты о гос. регистрации, справки из налоговой об исполнении обязательств должным образом, лицензии, выписки из ЕГРЮЛ и т. п.). Это всё поможет убедить заимодателя о выгодности данной операции.
Делегату же необходимо тщательно изучить документы, удостовериться в том, что размер переводимого долга соответствует действительности и срок уплаты указан правильно. Не лишним будет и навести справки о кредиторе, чтобы в будущем избежать нежелательных последствий (например, если делегатарий предпримет попытки незаконного обогащения за ваш счет).
Особенно бдительным следует быть кредитору при переводе долга другому лицу, т. к. именно он несет большие риски. Нужно проверить, насколько платежеспособен новый должник, и обладает ли он полномочиями по выполнению данных обязательств. Изучить грамотность документов, вид сделки, размер задолженности и условия погашения.
Заемщику необходимо уведомить кредитора о переводе долга на другое лицо, предоставив доказательства платежеспособности и добросовестности нового должника.
Как правильно уведомить должника
Нельзя забывать ответ на вопрос: при каком условии допускается перевод должником своего долга на другое лицо – только с согласия заимодателя. Документарно положительный ответ может быть выражен таким способом:
- уведомительное письмо с утвердительным ответом;
- виза на контракте о делегировании задолженности;
- трехсторонний договор о свершении данной сделки.
При положительном ответе на предложение о переводе долга в деловом письме кредитору нужно указать следующие данные на 3-х экземплярах:
- сведения о договоре, ставшем причиной возникновения задолженности (дата заключения, номер);
- размер передаваемой задолженности и вид обязательств;
- реквизиты о прежнем и новом должниках: название организации, ФИО и должность уполномоченного сотрудника, адрес, контактная информация;
- согласие кредитора;
- список прав и обязанностей дебитора;
- дата и подпись заимодателя с расшифровкой.
