Субсидиарка

Отвечает ли директор за долги ООО

Могут ли долги ООО повесить на директора или учредителя? Законодательные правила изменились.

И теперь даже бывший директор общества с ограниченной ответственностью может быть привлечен к субсидиарной ответственности за долги компании, которая ликвидирована (п. 3.1 ст. 3 ФЗ “Об ООО”). Причем, неожиданно для себя.

28 июля 2017 года официально вступили в силу поправки в известный всем бизнесменам закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». По тексту нашего материала дальше мы его будем упоминать, как 14-ФЗ.

Не секрет, что самый простой путь для компании, которая накопила долги, очень быстро юридически прекратить свою деятельность. Ранее кредиторы остались бы ни с чем.

Однако благодаря законодательным новшествам появилась теоретическая возможность вернуть свои долги

Важно только правильно определить направление работы

Благодаря работе законодателей появилась возможность взыскать долги с бывшего директора или учредителей

Важно только обосновать сумму задолженности и доказать неправомерность действий со стороны менеджмента компании

Вот лишь некоторые рекомендации для того, чтобы отстоять кредиторам свои права. Подчеркнем, что они касаются только обществ с ограниченной ответственностью. Итак.

Ответственность директора корпорации за коммерческую деятельность

Ранее мы говорили про дополнительную ответственность, которую несёт учредитель ООО. Однако руководитель и учредитель — часто одно и то же лицо. Иными словами, такая ответственность ложится на плечи одного человека.

Субсидиарная ответственность главы предприятия имеет некоторые особенности. Она возникает в следующих ситуациях:

1. Если руководство компании не считается добропорядочным субъектом, нарушает права и не соблюдает разумности в своих действиях. А также, если вышеперечисленные действия привели общество с ограниченной ответственностью к несостоятельности. Вследствие чего была потеряна часть активов, которая могла быть направлена для расчёта с кредиторами. К примеру, если директор заключил контракты на огромные суммы с непроверенным поставщиком.
2. Различные неправомерные действия или бездействие, которое сильно усугубило без того шаткое положение общества с ограниченной ответственностью после появления признаков банкротства.
3. Если займодателям был нанесён серьёзный ущерб в следствие подписания договора на убыточную сделку. К примеру, если её стоимость намного ниже рыночной.
4. Если в Единый реестр юридических лиц не внесена информация, которая повлияла на проведение операции по банкротству.
5. Если руководство нарушило обязательства по передаче документации компании-неплательщика. Или же оно намерено исказило сведения о предприятии, из-за чего нельзя понять:

• Главные активы неплатёжеспособного предприятия.
• Кто же контролирует деятельность должника.
• Список сделок, которые были осуществлены неплательщиком.
• Решения, которые были приняты советом директоров.

Мнение эксперта
Бикмаева Эльмира Фановна
Арбитражный управляющий с опытом работы более 10 лет

Дополнительная ответственность может быть аннулирована или уменьшена, если директор будет ссылаться на давление владельца бизнеса, который специально требовал выполнять те или иные действия. Однако если директор и учредитель — один и тот же человек, то сделать это не представляется возможным.

Примеры из судебной практики

Арбитражный суд Республики Бурятия. Дело № А10-1123/2015 “О привлечении к субсидиарной ответственности”.

Межрайонная ФНС подала заявление в суд о привлечении к ответственности директора предприятия Ш.Ю.С. за непогашение задолженности в сумме 479 тыс. рублей. Предприятие находится на стадии банкротства. Имущества для покрытия задолженности не имеется.

Документы бухгалтерского учета и отчетности отсутствуют, что не позволяет провести процедуры по формированию конкурсной массы. В деле отсутствуют доказательства, позволяющие установить объективную невозможность их передачи бывшим директором.

Бывший руководитель организации должника был привлечен судом к субсидиарной ответственности по взысканию задолженности в размере 479 тыс. рублей.

Как снять субсидиарную ответственность?

Если вас признали виновником банкротства ООО, наступают некоторые последствия. На вас висят миллионные долги, и их нужно чем-то отдавать. Возмещение убытков обычно происходит следующим образом:

1. Кредиторы получают судебное решение и обращаются в ФССП.
2. Вам предоставляется срок, чтобы самостоятельно рассчитаться с задолженностью. Если вы этого не сделаете, судебный пристав открывает исполнительное производство.
3. Далее применяются предусмотренные № 229-ФЗ мероприятия: принудительное списание денежных средств, арест и изъятие имущества, введение ограничений.

Что делать, если привлекли к субсидиарной ответственности, а имущества нет? Не стоит обольщаться: вы все равно считаетесь виновником. В течение 2-4 месяцев ведется исполнительное производство. Если в результате окажется, что имущества нет, дело закрывают. Но кредиторы вправе через полгода инициировать процедуру повторно.

Следует учитывать еще один аспект. Кредиторы, которые просудили задолженность, могут оспорить ваши сделки. Их отмена позволит вернуть собственность для изъятия и реализации. Такие же риски возникают в отношении ваших родственников — их имущество тоже могут изъять, если обогащение произошло в связи с разорением компании.

Если дело затянулось, должник может воспользоваться сроками давности при привлечении к субсидиарной ответственности — ходатайство можно подать по истечении трех лет со дня, когда причина для этого взыскания была обнаружена.

Статья 61.14. Право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности

1. Заявление о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящей главой, может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.

   В случае пропуска срока на подачу заявления по уважительной причине он может быть восстановлен арбитражным судом, если не истекло два года с момента окончания срока, указанного в абзаце первом настоящего пункта.

   Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 30.12.2020) «О несостоятельности (банкротстве)»

Читать полностью

Как списать долг? К сожалению, эффективных методов здесь нет. Прекращение субсидиарной ответственности невозможно ни в связи с банкротством, ни по амнистии. Найти вариант можно, если:

• компания только находится на грани банкротства;
• ведется судебная процедура банкротства организации.

Помните о золотом правиле: безвыходная ситуация — это последствие бездействия.

Помощь юриста при наступлении субсидиарной ответственности

Частые вопросы

Можно ли договориться с кредиторами при банкротстве компании?

Да, теоретически всегда есть возможность заключения мирового соглашения. Необходимо потом утвердить его в суде

Важно, чтобы соглашение не нарушало интересы взыскателей и должника. Обычно соглашения обсуждают на заседании кредиторов.

Могут ли привлечь друзей к субсидиарной ответственности?

Если они имели отношение к управлению компанией или могли влиять на убыточные решения, то да

Но эти факты придется доказывать в арбитражном суде. В целом обычно привлекают людей, которые имели явную выгоду: на их имя совершались денежные переводы, регистрировали имущество и так далее.

Что грозит директору компании, которой предстоит банкротиться через месяц?

Рекомендуем в первую очередь проверить финансовую и бухгалтерскую отчетность, заключенные сделки. Важно, чтобы документы были в порядке. Возможно, управляющий попытается привлечь директора к ответственности, но если вся документация в порядке, то это будет очень сложная задача.

Существуют ли сроки давности для субсидиарной ответственности?

К сожалению, нет. Срока давности в отношении таких долговых обязательств не существует. Но есть одна возможность избавиться от претензий — выждать трехлетний срок после закрытия исполнительного производства. Напомним, что производство в основном закрывают, если у человека нет имущества и доходов, за счет которых можно погасить задолженность.

Кто должен нести ответственность

Новые поправки в закон 14-ФЗ определяют следующих потенциальных оппонентов по спору:

1. Директора (действующего и бывшего).
2. Членов исполнительного органа (коллегиального). Это может быть совет директоров, правление, иная структура, предусмотренная уставом конкретного ООО.
3. Лица, ответственного за проведение всей ликвидационной процедуры.
4. Учредителей предприятия ( теперь есть ответственность учредителя по долгам юридического лица).

Кроме того, теоретически могут быть привлечены к финансовой ответственности по долгам компании и те лица, которые способствовали принятию решений, приведших к возникновению задолженности.

В их число могут теоретически войти как люди, подписавшие договор с кредитором по доверенности, так и лица, контролирующие должника.

Другое дело, что трудно установить реального того субъекта, действия которого привели к возникновению долга.

Ведь далеко не каждое общество с ограниченной ответственностью даёт возможность контрагенту ознакомиться подробно со своим уставом и прочими внутренними документами.

Конечно, есть выписка из ЕГРЮЛ. Однако объем информации, содержащейся в ней, может быть ограничен.

За что в ответе директор ООО

На этот вопрос можно ответить коротко — за всё. Руководитель отвечает за действия организации в гражданских, административных, налоговых, трудовых и других правоотношениях. А кроме того, несёт ответственность перед учредителями компании, которые наняли директора, чтобы он сделал бизнес прибыльным.

В отличие от других наёмных работников, гендиректор ООО несёт полную материальную ответственность. Это означает, что руководитель обязан возместить не только прямой действительный ущерб, но и упущенную компанией выгоду. Риски генерального директора покрываются за счёт его личных доходов и имущества, а не только заработной платы.

Вот только небольшой перечень ситуаций, по которым имеется реальная судебная практика о привлечении генерального директора ООО к ответственности и взыскании с него убытков.

1. Самовольное увеличение должностного оклада без согласования с владельцами бизнеса.
2. Утверждение нового штатного расписания с повышением тарифных ставок для работников, выплата премий и индексации заработной платы при том, что устав требовал получать согласие участников на подобные действия.
3. Наложение на ООО налоговых и административных санкций, которые вызваны недобросовестной деятельностью руководителя.
4. Неправомерное увольнение работников, которое привело к взысканию с организации компенсации морального вреда и среднего заработка за вынужденный прогул.
5. Проведение ремонтных работ за счёт ООО в жилом помещении, принадлежащем руководителю.
6. Перечисление обществом денежных средств на расчётный счёт другой организации при том, что обязанность по их уплате отсутствовала.
7. Выдача денежных средств с расчётного счёта ООО физическому лицу без каких-либо правовых оснований.
8. Отсутствие документального подтверждения расходования подотчётных средств, выданных директору.
9. Заключение договора на распоряжение имуществом компании по заниженной цене.
10. Принятие товара по договору поставки без передачи его обществу.
11. Получение займа для ООО без использования его для целей компании.
12. Недостача, выявленная по итогам инвентаризации.
13. Выплата контрагентам штрафных санкций в связи с неисполнением договорных обязательств.
14. Выплата штрафов и исполнительского сбора за невыполнение руководителем судебных актов.
15. Недобросовестные действия директора в пользу конкурента.
16. Расходы общества на строительные работы, проведённые на земельном участке без разрешительной документации.
17. Передача в аренду обществу имущества, принадлежащего руководителю, по завышенной цене.
18. Затраты на восстановление документов налогового и бухгалтерского учёта, не переданных обществу после истечения срока трудового договора с директором.
19. Подписание акта выполненных работ по договору с контрагентом, который в реальности не исполнил свои обязательства.
20. Непринятие мер по прекращению незаконного использования товарного знака, принадлежащего обществу.

Но убытки, причинённые директором обществу с ограниченной ответственностью, взыскиваются в пользу компании. А можно ли привлечь директора по долгам ООО перед государством и кредиторами? Можно, поэтому имущественные риски генерального директора не ограничиваются только теми суммами ущерба, который он нанёс в качестве работника.

Возможно ли избежать субсидиарной ответственности

Избежать такой серьезной ответственности можно, если не накапливать долги по линии налоговых служб и держать в порядке всю бухгалтерскую ответственность.

Как избежать субсидиарной ответственности учредителя и директора при банкротстве

Основные мероприятия, позволяющие избежать ответственности, принимаются заранее. Прежде всего, в компании должен быть подготовлен антикризисный план. Если проверка по банкротству уже началась, его наличие сыграет в пользу директора.

В условиях начавшейся проверки для директора лучший вариант — попытаться оспорить долги, считающиеся «неочевидными». Кроме того, эффектный и действительно полезный прием — предъявить встречный иск (повод всегда можно найти).

Согласно законодательству, контролирующее лицо нельзя привлекать до выяснения финансовых обязательств всех сторон и до произведения взаимозачетов. Все это даст некоторый запас времени для принятия радикальных мер или для изыскания средств для погашения всех долгов.

Категорически не рекомендуется в спешном порядке распродавать имущество — как свое, так и компании, чтобы покрыть долги. Особенно настораживающим фактором является продажа машин и прочего имущества по «бросовым» ценам.

Кроме того, имеет смысл напомнить контролирующим органам, что действиями руководили и акционеры тоже. Это приведет к некоторому перераспределению ответственности.

Как избежать субсидиарной ответственности главному бухгалтеру

Лучшее средство не быть привлеченным — соблюдать всегда и во всем норму закона. Проверка бухгалтерских документов может грянуть в любой момент. Малейшие сомнения — это повод для привлечения бухгалтера. Лучше всего не предоставлять эти сомнения контролирующим органам.

Если же все-таки обнаружено отсутствие какой-то части документов, то следует незамедлительно приступить к их восстановлению. Это будет расценено как законопослушность и готовность идти на любые законные мероприятия для исправления ситуации.

От грамотности и лояльности бухгалтера в компании зависит очень много. Только бухгалтер может вовремя отследить сомнительную сделку с аффилированной компанией по намеренно заниженным ценами. Возможно, своевременное информирование руководства поможет не скатиться в долговую яму.

Как избежать субсидиарной ответственности сторонним лицам

Если третье лицо, неосмотрительно выступившее в свое время поручителем, привлекается к ответственности, то ему тоже можно попытаться заявить о личном банкротстве. При этом реальный способ оставить финансовую подушку безопасности для своей семьи — переписывание имущества на близких родственников.

Это даст возможность списать все долги. Кроме того, стороннее лицо может категорически отрицать законность привлечения к ответственности. Оспаривания ответственности — долгий процесс. Главным аргументом в нем является осознанность и продуманность действий генерального директора.

Фактически такое поведение может быть рассмотрено как перекладывание ответственности на человека, за которого вы в свое время поручились. Однако суммы, взыскиваемые по суду по субсидиарной ответственности, являются такими колоссальными, что у человека может не остаться средств к существованию вовсе. Придется выбирать между своим благополучием и благополучием директора.

Кроме того, необходимо вспомнить, что именно директор довел ситуацию до суда. Возможно, возвращение ему ответственности отрезвит его в дальнейшей бизнес-деятельности.

Наконец, лучшей профилактикой является правовая грамотность. Выступая поручителем, следует руководствоваться не только доверительными отношениями, но и здравым смыслом.

Кого привлекают к субсидиарке?

Законодательство устанавливает круг лиц, которых привлекают к субсидиарной ответственности. То есть нельзя, к примеру, предъявить претензии на 10 млн. рублей слесарю Василию, который 3 дня работает на заводе. Люди, которые не имели отношения к управлению организацией, не пострадают.

Но зато под ударом окажется кто-то из КДЛ — контролирующих компанию-должника лиц. Это:

1. Собственники организаций и участники правления.
2. Акционеры.
3. Поручители по кредитам компаний.
4. Руководители и директора.
5. Коммерческие и финансовые директора.
6. Бухгалтеры.
7. Другие лица, которые имели отношение к управлению разорившейся компанией.
8. Аффилированные лица.

Привлекаются в том числе и родственники руководителей, если активы выводились из компании в их пользу. Например, из компании пропали 20 млн. рублей, но у сына гендиректора появился загородный дом.

Также субсидиарная ответственность иногда касается родителей — они несут ее за действия своих несовершеннолетних детей в возрасте до 18 лет, если ребенок причинил ущерб имуществу третьих лиц.

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

Согласно закону, перечень лиц, которые могут подпасть под ответственность, следующий:

собственник государственного или муниципального предприятия/учреждения отвечает лично в случае, если имущества организации не хватает, чтобы рассчитаться с кредиторами;

поручители по кредитам физических и юридических лиц;
Важно, чтобы условия по размеру выплат были прописаны в договоре. Например, это может быть обязательство вернуть 50% от долга в случае неисполнения обязательств основным заемщиком.

участники полного товарищества, товарищества на вере, в том числе ставшие после преобразования организации акционерами или членами кооператива;

плательщик ренты, продавший имущество, за которое платится рента.
Например, квартира куплена по договору ренты на 10 лет

Новый собственник реализует недвижимость. Покупатель становится основным должником, а продавец (плательщик ренты) — субсидиарным.

руководящие и ответственные лица ООО (акционеры, члены Совета директоров, собственники, учредители, топ-менеджеры, главные бухгалтеры), чью причастность к разорению можно доказать.
Что делать, если привлекли к субсидиарке?

Субсидиарная ответственность участников организации наступает в случае, если фирма обанкротилась по вине владельцев либо если налоговая исключила компанию из ЕГРЮЛ.

юридические и физические лица, отвечающие за несовершеннолетнего, который нанес вред чьему-то имуществу.

Статья 3. Ответственность общества

1. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

(п. 3.1 введен Федеральным законом от 28.12.2016 N 488-ФЗ)

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 31.07.2020, с изм. от 24.02.2021) «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Читать полностью

Что такое субсидиарная ответственность в гражданском праве

• основной должник — тот, кто взял деньги в долг, в кредит, заключил сделку либо нанес материальный ущерб компании или частному лицу;
• кредитор — это может быть банк, владелец какой-либо собственности, частное лицо; то есть, тот, кому задолжали.
• субсидиарный должник — лицо, отвечающее по обязательствам основного должника в том случае, если последний не сможет погасить их.

Согласно закону, субсидиарка возникает только по решению суда, а не просто при просрочке платежей. Простыми словами, долги разорившейся компании отдают ее руководители и владельцы, а иногда — главные бухгалтеры и третьи лица. Ключевой критерий: должно быть доказано, что их действия (или бездействие) привели к краху. При этом пока компания не банкротится, никто не обязан отдавать в счет погашения долгов личные средства и имущество.

Возникновение субсидиарной ответственности

Есть два вида ответственности: договорная и внедоговорная. В первом случае условия прописываются в договоре, и субсидиарный должник оплачивает долг за основного, независимо от степени своей вины. Во втором случае ответственность возникает при определенных обстоятельствах, например, у родителей, чей ребенок разбил чужое окно, или у руководителя компании, если он доказанно виноват в банкротстве своей фирмы.

В любом случае для взыскания долга с субсидиарного ответчика необходимо соблюдение следующих условий:

• основной должник отказался платить, и у него нет средств/имущества для взыскания;
• у должника нет встречных претензий к кредитору, а также он извещен о том, что долг будут требовать с другого лица.

Консультация при наступлении субсидиарной ответственности

Субсидиарный должник должен известить основного о том, что будет платить по его обязательствам. В дальнейшем он имеет право взыскать убытки.

Отличия от солидарной ответственности

При субсидиарке можно переложить ответственность на другое лицо только в случае, когда доказана невозможность взыскания с основного должника. При солидарной ответственности кредитор вправе требовать выплат по долгам с любого из должников.

Кроме того, еще существует субсидиарно-солидарная ответственность. Она подразумевает, что есть несколько субсидиарных ответчиков, с которых уже долги могут взыскивать одновременно.

В качестве примера: компания банкротится с долгами на 90 миллионов рублей. Суд принял решение привлечь к ответственности гендиректора, его супругу и главного бухгалтера. С них будет взыскано солидарно по 30 миллионов рублей.

Заключение

1. Ответственность учредителя общества с ограниченной ответственностью не находится лишь в рамках доли в уставном капитале. Суды практикуют возложение обязательств на владельцев фирм по закрытии долгов на внушительные суммы.
2. Зачастую учредителей привлекают к субсидиарной ответственности при несостоятельности предприятия. Однако такое возможно и вне законодательных рамках. Кроме того, учредителя могут привлечь к ответственности за совершение преступления по налогам до того, как станет понятно, что фирма не сможет самостоятельно направить налоговые взносы в бюджет.
3. Учредитель обязан интересоваться финансовыми делами компании. Принимать участие в выборе руководителя, если он не входит в число собственников. Вести отчётность. Нельзя, чтобы общая сумма долга составляла более 300000 рублей, а срок просрочки был более трёх месяцев. В этом случае кредиторы смогут начать процедуру банкротства самостоятельно.
4. Если есть признаки несостоятельности, то рекомендуется обращаться за помощью к узким специалистам, которые имеют опыт по таким делам. Каждый случай индивидуален, а неграмотными советами можно довести себя до уголовной ответственности.

Похожие записи:

Жалоба на банк: причины обращения, способы подачи, куда писать Статья 141. заявление о преступлении Статья 329. способы обеспечения исполнения обязательств Как обжаловать постановление судебного пристава-исполнителя Отсрочка по учебе Характеристика на ученика 3 класса